民法案例分析的题！实在看不懂！求解！

1. 民法案例分析的题！实在看不懂！求解！

不算缔约过失，缔约过失应该是在缔约的过程中存在过失，而导致合同无效、不成立、被撤销。而本案中合同已经成立了。

合同法第一百三十三条，标的物（指动产）的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。所以第二头牛的所有权没有转移。第一百四十二条，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。那第二头牛风险应该由小红承担啊。

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2. 民法案例分析的题！实在看不懂！求解！

不算缔约过失，缔约过失应该是在缔约的过程中存在过失，而导致合同无效、不成立、被撤销。而本案中合同已经成立了。

合同法第一百三十三条，标的物（指动产）的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。所以第二头牛的所有权没有转移。第一百四十二条，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。那第二头牛风险应该由小红承担啊。

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3. 求2010年司法考试案例分析题

二、（本题22分）

    案情 被告人赵某与被害人钱某曾合伙做生意（双方没有债权债务关系）。2009年5月23日，赵某通过技术手段，将钱某银行存折上的9万元存款划转到自己的账户上（没有取出现金）。钱某向银行查询知道真相后，让赵某还给自己9万元。

    同年6月26日，赵某将钱某约至某大桥西侧泵房后，二人发生争执。赵某顿生杀意，突然勒钱某的颈部、捂钱某的口鼻，致钱某昏迷。赵某以为钱某已死亡，便将钱某“尸体”缚重扔入河中。

    6月28日凌晨，赵某将恐吓信置于钱某家门口，谎称钱某被绑架，让钱某之妻孙某（某国有企业出纳）拿20万元到某大桥赎人，如报警将杀死钱某。孙某不敢报警，但手中只有3万元，于是在上班之前从本单位保险柜拿出17万元，急忙将20万元送至某大桥处。赵某蒙面接收20万元后，声称2小时后孙某即可见到丈夫。

    28日下午，钱某的尸体被人发现（经鉴定，钱某系溺水死亡）。赵某觉得罪行迟早会败露，于29日向公安机关投案，如实交待了上述全部犯罪事实，并将勒索的20万元交给公安人员（公安人员将20万元退还孙某，孙某于8月3日将17万元还给公司）。公安人员李某听了赵某的交待后随口说了一句“你罪行不轻啊”，赵某担心被判死刑，逃跑至外地。在被通缉的过程中，赵某身患重病无钱治疗，向当地公安机关投案，再次如实交待了自己的全部罪行。

    问题

    1．赵某将钱某的9万元存款划转到自己账户的行为，是什么性质？为什么？

    2．赵某致钱某死亡的事实，在刑法理论上称为什么？刑法理论对这种情况有哪几种处理意见？你认为应当如何处理？为什么？

    3．赵某向孙某索要20万元的行为是什么性质？为什么？

    4．赵某的行为是否成立自首？为什么？

    5．孙某从公司拿出17万元的行为是否成立犯罪？为什么？

    三、（本题21分）

    案情

    张某——某国企副总经理

    石某——某投资管理有限公司董事长

    杨某——张某的朋友

    姜某——石某公司出纳

    石某请张某帮助融资，允诺事成后给张某好处，被张某拒绝。石某请出杨某帮忙说服张某，允诺事成后各给张某、杨某400万股的股份。后经杨某多次撮合，2006年3月6日，张某指令下属分公司将5,000万元打入石某公司账户，用于股权收购项目。2006年5月10日，杨某因石某允诺的400万股未兑现，遂将石某诉至法院，并提交了张某出具的书面证明作为重要证据，证明石某曾有给杨某股份的允诺。石某因此对张某大为不满，即向某区检察院揭发了张某收受贿赂的行为。检察院立案侦查，查得证据及事实如下：

    ——石某称：2006年3月14日，在张某办公室将15万元现金交给张某。同年4月17日，在杨某催促下，让姜某与杨某一起给张某送去40万元。因担心杨某私吞，特别告诉姜某一定与杨某同到张某处（石某讲述了张某办公室桌椅、沙发等摆放的具体位置）。

    ——姜某称：取出40万元后与杨某约好见面时间和地点，但杨某称堵车迟到很久。自己因有重要事情需要处理，就将钱交杨某送与张某。

    ——杨某称：确曾介绍张某与石某认识，并积极撮合张某为石某融资。与姜某见面时因堵车迟到，姜某将钱交给他后匆匆离开。他随后在自己车上将钱交给张某，张某拿出10万元给他，说是辛苦费（案发后，杨某将10万元交检察院）。

    ——张某称：帮助石某公司融资，是受杨某所托（检察院共对张某讯问六次，每次都否认收受过任何贿赂）。

    据石某公司日记帐、记帐凭证、银行对帐单等记载，2006年3月6日张某公司的下属分公司将5,000万元打入石某公司账户。同年3月14日和4月17日，分别有15万元和40万元现金被提出。

    问题

    依据有关法律、司法解释规定和刑事证明理论，运用本案现有证据，分析能否认定张某构成受贿罪，请说明理由。

    答题要求

    ①能够根据法律、司法解释相关规定及对刑事证明理论的理解，运用本案证据作出能否认定犯罪的判断，指出法院依法应当作出何种判决。

    ②观点明确，分析有据，逻辑清晰，文字通畅。

    四、（本题20分）

    案情 甲公司委派业务员张某去乙公司采购大蒜，张某持盖章空白合同书以及采购大蒜授权委托书前往。

    甲、乙公司于2010年3月1日签订大蒜买卖合同，约定由乙公司代办托运，货交承运人丙公司后即视为完成交付。大蒜总价款为100万元，货交丙公司后甲公司付50万元货款，货到甲公司后再付清余款50万元。双方还约定，甲公司向乙公司交付的50万元货款中包含定金20万元，如任何一方违约，需向守约方赔付违约金30万元。

    张某发现乙公司尚有部分绿豆要出售，认为时值绿豆销售旺季，遂于2010年3月1日擅自决定与乙公司再签订一份绿豆买卖合同，总价款为100万元，仍由乙公司代办托运，货交丙公司后即视为完成交付。其他条款与大蒜买卖合同的约定相同。

    2010年4月1日，乙公司按照约定将大蒜和绿豆交给丙公司，甲公司将50万元大蒜货款和50万元绿豆货款汇付给乙公司。按照托运合同，丙公司应在十天内将大蒜和绿豆运至甲公司。

    2010年4月5日，甲、丁公司签订以120万元价格转卖大蒜的合同。4月7日因大蒜价格大涨，甲公司又以150万元价格将大蒜卖给戊公司，并指示丙公司将大蒜运交戊公司。4月8日，丙公司运送大蒜过程中，因山洪暴发大蒜全部毁损。戊公司因未收到货物拒不付款，甲公司因未收到戊公司货款拒绝支付乙公司大蒜尾款50万元。

    后绿豆行情暴涨，丙公司以自己名义按130万元价格将绿豆转卖给不知情的己公司，并迅即交付，但尚未收取货款。甲公司得知后，拒绝追认丙公司行为，要求己公司返还绿豆。

    问题

    1．大蒜运至丙公司时，所有权归谁？为什么？

    2．甲公司与丁、戊公司签定的转卖大蒜的合同的效力如何？为什么？

    3．大蒜在运往戊公司途中毁损的风险由谁承担？为什么？

    4．甲公司能否以未收到戊公司的大蒜货款为由，拒绝向乙公司支付尾款？为什么？

    5．乙公司未收到甲公司的大蒜尾款，可否同时要求甲公司承担定金责任和违约金责任？为什么？

    6．甲公司与乙公司签订的绿豆买卖合同效力如何？为什么？

    7．丙公司将绿豆转卖给己公司的行为法律效力如何？为什么？

    8．甲公司是否有权要求己公司返还绿豆？为什么？

    五、（本题20分）

    案情 甲省A县大力公司与乙省B县铁成公司，在丙省C县签订煤炭买卖合同，由大力公司向铁成公司出售3,000吨煤炭，交货地点为C县。双方约定，因合同所生纠纷，由A县法院或C县法院管辖。

    合同履行中，为便于装船运输，铁成公司电话告知大力公司交货地点改为丁省D县，大力公司同意。大力公司经海运向铁成公司发运2,000吨煤炭，存放于铁成公司在D县码头的货场。大力公司依约要求铁成公司支付已发煤款遭拒，遂决定暂停发运剩余1,000吨煤炭。

    在与铁成公司协商无果情况下，大力公司向D县法院提起诉讼，要求铁成公司支付货款并请求解除合同。审理中，铁成公司辩称并未收到2,000吨煤炭，要求驳回原告诉讼请求。大力公司向法院提交了铁成公司员工季某（季某是铁成公司业务代表）向大力公司出具的收货确认书，但该确认书是季某以长远公司业务代表名义出具的。经查，长远公司并不存在，季某承认长远公司为其杜撰。据此，一审法院追加季某为被告。经审理，一审法院判决铁成公司向大力公司支付货款，季某对此承担连带责任。

    铁成公司不服一审判决提起上诉，要求撤销一审判决中关于责令自己向大力公司支付货款的内容，大力公司、季某均未上诉。经审理，二审法院判决撤销一审判决，驳回原告要求被告支付货款并解除合同的诉讼请求。

    二审判决送达后第10天，大力公司负责该业务的黎某在其手机中偶然发现，自己存有与季某关于2,000吨煤炭验收、付款及剩余煤炭发运等事宜的谈话录音，明确记录了季某代表铁成公司负责此项煤炭买卖的有关情况，大力公司遂向法院申请再审，坚持要求铁成公司支付货款并解除合同的请求。

    问题

    1．本案哪个（些）法院有管辖权？为什么？

    2．一审法院在审理中存在什么错误？为什么？

    3．分析二审当事人的诉讼地位。

    4．二审法院的判决有何错误？为什么？

    5．大力公司可以向哪个（些）法院申请再审？

    6．法院对大力公司提出的再审请求如何处理？为什么？

    六、（本题22分）

    案情 2007年2月，甲乙丙丁戊五人共同出资设立北陵贸易有限责任公司（简称北陵公司）。公司章程规定：公司注册资本500万元；持股比例各20%；甲、乙各以100万元现金出资，丙以私有房屋出资，丁以专利权出资，戊以设备出资，各折价100万元；甲任董事长兼总经理，负责公司经营管理；公司前五年若有利润，甲得28%，其他四位股东各得18%，从第六年开始平均分配利润。

    至2010年9月，丙的房屋仍未过户登记到公司名下，但事实上一直由公司占有和使用。

    公司成立后一个月，丁提出急需资金，向公司借款100万元，公司为此召开临时股东会议，作出决议如下：同意借给丁100万元，借期六个月，每月利息一万元。丁向公司出具了借条。虽至今丁一直未归还借款，但每月均付给公司利息一万元。

    千山公司总经理王五系甲好友，千山公司向建设银行借款1,000万元，借期一年，王五请求北陵公司提供担保。甲说：“公司章程规定我只有300万元的担保决定权，超过了要上股东会才行。”王五说：“你放心，我保证一年到期就归还银行，到时候与你公司无关，只是按银行要求做个手续。”甲碍于情面，自己决定以公司名义给千山公司的贷款银行出具了一份担保函。

    戊不幸于2008年5月地震中遇难，其13岁的儿子幸存下来。

    北陵公司欲向农业银行借款200万元，以设备作为担保，银行同意，双方签订了借款合同和抵押合同，但未办理抵押登记。

    2010年5月，乙提出欲将其股份全部转让给甲，甲愿意受让。

    2010年7月，当地发生洪水灾害，此时北陵公司的净资产为120万元，但尚欠万水公司债务150万元一直未还。北陵公司决定向当地的一家慈善机构捐款100万元，与其签订了捐赠合同，但尚未交付。

    问题

    1．北陵公司章程规定的关于公司前五年利润分配的内容是否有效？为什么？

    2．丙作为出资的房屋未过户到公司名下，对公司的设立产生怎样的后果？在房屋已经由公司占有和使用的情况下，丙是否需要承担违约责任？

    3．丁向公司借款100万元的行为是否构成抽逃注册资金？为什么？

    4．北陵公司于2010年8月请求丁归还借款，其请求权是否已经超过诉讼时效？为什么？

    5．北陵公司是否有权请求法院确认其向建设银行出具的担保函无效？为什么？

    6．戊13岁的儿子能否继承戊的股东资格而成为公司的股东？为什么？

    7．如北陵公司不能偿还农业银行的200万元借款，银行能否行使抵押权？为什么？

    8．乙向甲转让股份时，其他股东是否享有优先受让权？为什么？

    9．北陵公司与当地慈善机构的捐赠合同是否有效？为什么？万水公司可否请求法院撤销北陵公司的上述行为？为什么？


 

2010年国家司法考试试卷四参考答案 

二、参考答案：

1．赵某将钱某的9万元存款划转到自己账户的行为，成立盗窃罪。在我国，存款属于盗窃罪的对象，赵某的行为完全符合盗窃罪的构成要件，而且是盗窃既遂。

2．赵某致钱某死亡的行为，在刑法理论上称为事前的故意。刑法理论对这种情况有以下处理意见：（1）第一行为即勒颈部、捂口鼻的行为成立故意杀人未遂，第二行为即将钱某“尸体”缚重扔入河中的行为成立过失致人死亡罪；（2）如果在实施第二行为时对死亡有间接故意（或未必的故意），则成立一个故意杀人既遂；否则成立故意杀人未遂与过失致人死亡罪；（3）将两个行为视为一个行为，将支配行为的故意视为概括的故意，认定为一个故意杀人既遂；（4）将两个行为视为一体，作为对因果关系的认识错误来处理，只要存在相当的因果关系，就认定为一个故意杀人既遂。应当认为，第一行为与结果之间的因果关系并未中断，而且客观发生的结果与行为人意欲发生的结果完全一致，故应肯定赵某的行为成立故意杀人既遂。

3．赵某向孙某勒索20万元的行为是敲诈勒索罪与诈骗罪的想象竞合犯。一方面，赵某实施了胁迫行为，孙某产生了恐惧心理，并交付了财物。所以，赵某的行为触犯了敲诈勒索罪；另一方面，钱某已经死亡，赵某的行为具有欺骗性质，孙某产生了认识错误；如果孙某知道真相就不会受骗、不会将20万元交付给赵某。因此，赵某的行为也触犯了诈骗罪。但是，由于只有一个行为，故成立想象竞合犯，从一重罪论处。

4．赵某的行为成立自首。虽然相关司法解释规定，“犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首”，但这是针对后来不再投案自首而言。在本案中，虽然可以根据司法解释否认赵某的前一次投案成立自首，但不能否认后一次自动投案与如实交待成立自首。

5．孙某的行为虽然属于挪用公款，但不成立挪用公款罪。因为孙某虽然将公款挪用给个人使用，但并没有超过三个月未还。

 

三、参考答案（要点）：

1．判断。不能认定张某收受贿赂。

2．依据。刑事诉讼法第162条、最高法院司法解释第52条、第176条规定的证明标准。刑事诉讼证明理论关于“案件事实清楚，证据确实、充分”的阐述，具体是指：（1）据以定罪的每个证据都已查证属实；（2）证据与案件事实存在客观联系；（3）犯罪事实各部分有相应证据证明；（4）全案证据排除了其他可能性，得出的结论唯一。

3．分析。——从犯罪行为是否存在角度看，在证明张某收受两笔款项问题上，均为“一对一”证据，既没有足够证据证明他没有收受贿赂，也没有足够证据证明他收受了贿赂。——从本案涉案人员情况看，石某、杨某均为本案利害关系人，有可能为了推脱罪责陷害张某。现有证据不足以排除这种可能性。

4．处理。本案证据在证明张某收受这两笔钱这一关键问题上没有排除其他可能性，应当作出证据不足，指控的犯罪不能成立的无罪判决。

 

四、参考答案：

1．甲公司。因为大蒜是动产，除合同有特别约定外，以交付作为其所有权转移的标志。甲公司和乙公司约定，大蒜交给丙公司时视为完成交付，故此时甲公司是大蒜所有权人。

2．有效。大蒜在交付之前，甲公司仍有所有权，享有处分权，出卖人就同一标的物订立的多重买卖合同，合同的效力相互之间是不排斥的。

3．戊公司承担。在途货物的买卖，自买卖合同签订之日起，标的物意外毁损灭失的风险由买方承担。故大蒜毁损灭失的风险由买方戊公司承担。

4．不能。因为合同具有相对性，甲乙公司是大蒜购销合同的当事人，甲公司不能因为第三人戊公司的原因拒付尾款。

5．不能。因为甲公司和乙公司大蒜购销合同中既约定定金又约定违约金，乙公司只能选择适用违约金或者定金。

6．有效。因为甲公司通过向乙公司支付50万元绿豆货款的行为，表示其已对张某无权代理行为进行了追认。

7．无效。丙公司的转卖行为属无权处分（效力待定）行为，因为甲公司拒绝追认丙公司行为。

8．无权。因为己公司构成善意取得。

 

五、参考答案：

1．B县和D县法院有管辖权。当事人双方约定了两个法院，管辖协议无效。本案为合同纠纷，属特殊地域管辖，由被告住所地或合同的履行地管辖。

2．一审法院追加季某为被告是错误的，因为本案并不是必要共同诉讼；一审法院漏判当事人解除合同的请求是错误的，因为判决应针对当事人请求作出。

3．本案中，上诉人为铁成公司；被上诉人为大力公司；季某按原审诉讼地位列明。

4．二审法院对一审漏审的原告解除合同的请求进行判决是错误的。对这一请求二审法院应当根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，应当裁定撤销原判发回重审。

5．大力公司可以向丁省高院申请再审。

6．法院应当裁定再审，因当事人有新证据；法院应当就解除合同的请求进行调解，调解不成的，应当撤销一、二审判决，发回原审法院重审。

 

六、参考答案：

1．有效。公司法允许有限公司章程对利润作出不按出资比例的分配方法。

2．不影响公司的有效设立。丙应当承担违约责任。

3．不构成。经过股东会决议，签订了借款合同，形成丁对公司的债务。

4．未超过。因为丁作为债务人一直在履行债务。

5．无权。因保证合同是甲与银行之间的合同。

6．能够。因为公司法并未要求股东为完全行为能力人。

7．能够。设备抵押可以不办理登记。

8．不享有。因为不是对外转让。

9．有效。万水公司可以请求法院撤销北陵公司的捐赠行为，因其不履行债务而无偿转让财产，损害了万水公司的利益，符合合同法关于债的保全撤销权的条件。

4. 2020司法考试主观模拟题《民法》-案例分析题【12.25】

 一、案情分析题(本题30分)
    案情：
    2015年3月1日14时许，齐格飞驾驶渝BAXX41红岩牌重型自卸货车由北向南行驶至K县东二道街路口北侧人行横道处等待红灯，当红灯变为绿灯车辆起步时，将行人孙曼(男，62岁)撞伤。事故发生后，齐格飞立即拨打120急救电话并送孙曼去医院抢教，后孙曼经抢救无效死亡。齐格飞在K县交警到达事故现场后赶回事故现场接受调查。交警在现场首先查验并扣押了齐格飞的驾驶证和行驶证，又分别对齐格飞以及目睹了事故发生过程的证人鲍罗进行了询问，制作了询间笔录。随后对现场进行了勘验，并制作了勘验笔录。3月22日，K县交通警察大队出具了《交通事故认定书》，认定齐格飞负本起事故的全部责任，孙曼无责任。3月25日，在K县公安机关的主持下，齐格飞与孙曼家属达成和解协议，齐格飞当场赔偿死者家属人民币20万元，并取得了死者家属的谅解。3月30日，K县公安机关将某涉嫌交通肇事罪一案送至K县人民检察院。K县人民检察院在审查了案卷材料后，于4月25日对齐格飞作出了酌定不起诉的决定。
    问题：
    1.公安机关在移送案件时，应当将哪些材料作为证据移送?为什么?
    2.(交通事故认定书)展于何种证据?人民检察院可否直接将其作为认定案件事实的依据，理由是什么?
    3.齐格飞的行为是否成立自首?为什么?
    4.请结合本案，谈读刑事诉讼法中定“当事人和解的公诉案件诉讼程序”的价值。
    请作答：    问题：
    1.公安机关在移送案件时，应当将哪些材料作为证据移送?为什么?
    2.(交通事故认定书)展于何种证据?人民检察院可否直接将其作为认定案件事实的依据，理由是什么?
    3.齐格飞的行为是否成立自首?为什么?
    4.请结合本案，谈读刑事诉讼法中定“当事人和解的公诉案件诉讼程序”的价值。
     【参考答案】 
    1.应当将驾驶证、行驶证，勘验笔录、交通事故认定书作为证据移送。交通警察作为行政执法机关，其在执法过程中收集、制作的书证(驾驶证、行驶证以及(交通事故认定书)以及勘验笔录可以在刑事诉讼中作为证据使用。
    交警在现场对齐格飞和证人鲍罗进行询问，制作的询问笔录，属于言词证据，(2分)不能在刑事诉讼中作为证据使用，必须经过转化，即由侦查人员在立案后依照刑事诉讼法的规定重新讯问和询问后才能在刑事诉讼中作为证据使用。
    2.《交通事故认定书》属于书证。检察院在审查《交通事故认定书》时，不能直接将其作为认定案件事实的根据，仍然需要结合其他证据对其进行审查，当《交通事故认定书》中反映的事实与其他证据证明的事实彼此印证，没有无法排除的矛盾时方能作为认定案件事实的根据。
    3.齐格飞的行为成立自首。成立自首，要求具备自动投案和如实陈述犯罪事实两个要件，齐格飞肇事后积极将伤者送医，并在交警处理事故时主动到现场接受处理的行为完全符合这两个条件，理应认定为自首。
    4.本案中，犯罪嫌疑人齐格飞驾车致一人死亡，并承担事故全部责任，根据最高人民法院《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，处3年以下有期徒刑或者拘役，属于刑事诉讼法规定的可以适用“当事人和解的公诉案作诉讼程序”的案件范围。在公安机关的主持下，齐格飞与死者家属达成了谅解协议，并按协议要求履行了赔偿，取得了死者家属的谅解。这符合《刑事诉讼法》第288条所规定的条件，因此，齐格飞具备了从宽处罚的情形，人民检察院依法对其作出酌定不起诉的决定。
    “当事人和解的公诉案件诉讼程序”目的在于允许部分情节轻微、主观恶性不大的犯罪嫌疑人通过真诚悔罪、赔偿被害人的损失，取得被害人的谅解，进而获得从宽处理。其价值主要体现在三个方面：一是有利于保障被害人的权益：二是有利于犯罪嫌疑人的娇正;三是有利于节约司法资源。
    【评分标准】
    1.应当将驾驶证、行驶证，勘验笔录、交通事故认定书作为证据移送。(2分)交通警察作为行政执法机关，其在执法过程中收集、制作的书证(驾驶证、行驶证以及(交通事故认定书)以及勘验笔录可以在刑事诉讼中作为证据使用。(2分)
    交警在现场对齐格飞和证人鲍罗进行询问，制作的询问笔录，属于言词证据，(2分)不能在刑事诉讼中作为证据使用，必须经过转化，即由侦查人员在立案后依照刑事诉讼法的规定重新讯问和询问后才能在刑事诉讼中作为证据使用。(2分)
    2.《交通事故认定书》属于书证。(2分)检察院在审查《交通事故认定书》时，不能直接将其作为认定案件事实的根据，仍然需要结合其他证据对其进行审查，当《交通事故认定书》中反映的事实与其他证据证明的事实彼此印证，没有无法排除的矛盾时方能作为认定案件事实的根据。(2分)
    3.齐格飞的行为成立自首。(2分)成立自首，要求具备自动投案和如实陈述犯罪事实两个要件，(2分)齐格飞肇事后积极将伤者送医，并在交警处理事故时主动到现场接受处理的行为完全符合这两个条件，理应认定为自首。(2分)
    4.本案中，犯罪嫌疑人齐格飞驾车致一人死亡，并承担事故全部责任，(2分)根据最高人民法院《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，处3年以下有期徒刑或者拘役，属于刑事诉讼法规定的可以适用“当事人和解的公诉案作诉讼程序”的案件范围。(2分)在公安机关的主持下，齐格飞与死者家属达成了谅解协议，并按协议要求履行了赔偿，取得了死者家属的谅解。(2分)这符合《刑事诉讼法》第288条所规定的条件，因此，齐格飞具备了从宽处罚的情形，人民检察院依法对其作出酌定不起诉的决定。(2分)
    “当事人和解的公诉案件诉讼程序”目的在于允许部分情节轻微、主观恶性不大的犯罪嫌疑人通过真诚悔罪、赔偿被害人的损失，取得被害人的谅解，进而获得从宽处理。(2分)其价值主要体现在三个方面：一是有利于保障被害人的权益：二是有利于犯罪嫌疑人的娇正;三是有利于节约司法资源。(2分)
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5. 2020司法考试主观模拟题《民法》-案例分析题【12.26】

 一、案情分析题(本题54分)
    案情：
    1996年，马逊与妻子费雪因房屋拆迁分得A房。当年费雪去世，马逊搬去与女儿马荷莎、女婿林奇共同居住在某小区公寓。
    2000年7月5日，林奇经与妻子马荷莎商量，决定将A房出售给曹肯。双方约定：“房屋价款10.8万元，协议生效后由曹肯先付定金1万元，林奇交付老产权证时再付9万元，林奇协助办理房屋过户手续后，付清余款8000元。”协议签订当日，林奇代马逊收到曹肯购房定金1万元，并出具收条一份。同年8月2日，林奇收到余款9万元，并将老房产证及钥匙交付曹肯。
    2001年7月，曹肯将A房出租给冯艾森，约定租期3年。8月，冯艾森经曹肯同意后，对房屋进行了装修。9月，房屋装修时加装的防盗网脱落砸伤了行人何塞。10月，何塞因赔偿数额协商未果，向法院提起诉讼。
    2002年5月，冯艾森未经曹肯的同意将房屋转租给了罗丽莎，约定租期4年。曹肯知道后一直未置可否。
    2003年8月，曹肯主张冯艾森、罗丽莎之间的转租合同无效。
    2004年12月，冯艾森因患眼疾在H省S市D县城南镇医院(以下简称“医院”)就诊，被诊断为“急性闭角型青光眼”，需手术治疗。同年12月，冯艾森在医院接受眼科手术。2005年10月，冯艾森双目失明。2006年1月，冯艾森与医院达成协议，由医院给予冯艾森一次性补偿1500元(已给付)。此后，冯艾森仍向医院提出赔偿要求。2006年5月，经D县卫生局调解双方达成协议，由医院给予冯艾森经济补偿4万元(已给付)。
    后因赔偿问题，冯艾森于2007年5月向D县法院起诉，要求撤销其与城南医院签订的调解协议，医院赔偿医疗费等损失27.2万元。但因冯艾森无正当理由未到庭参加诉讼，D县法院于2007年6月对该案按撤诉处理。2007年10月，冯艾森再次向D县法院就本案提起诉讼，诉请与之前相同。法院受理后委托S市某司法鉴定所法医鉴定，冯艾森的各项损失合计应为23.5万元。D县法院以调解协议显失公平为由予以撤销;认为双眼失明的损害后果必然有眼疾因素存在，应由医院承担本案35%的赔偿责任，共计8.2万元。冯艾森不服提起上诉，S市中院于2008年7月裁定回上诉、维持原判。
    冯艾森不服二审判决，于2010年5月向S市中院申请再审。S市中院于2011年8月再审判决认定，冯艾森的眼疾与其双目失明的后果有一定关系，但应承担次要责任，医院承担本案65%的赔偿责任，共计15.3万元。
    2012年，林奇以办新证为由从曹肯处借走房屋老产权证，之后为马逊办理了新房产证。由于林奇换领新证后拒绝为曹肯办理过户手续，且秋某、马荷莎称对林奇售房事不知情，双方诉至法院。
    2013年，冯艾森不服S市中院的再审判决，于5月向H省高院申请再审。H省高院于2014年3月再审判决认定，医院应当为冯艾森双目失明的损害后果承担全部责任，共计23.5万元。冯艾森仍不服，向检察机关申请抗诉。最高检抗诉后，最高人民法院经审理，于2017年12月判决医院赔偿冯艾森各项损失27万元。
    问题：
    1.2000年7月之前，涉案A房的权属状态如何?为什么?
    2.2000年7月，林奇向曹肯出售A房的行为，属于何种性质?为什么?
    3.2001年10月，何塞因被防盗网砸伤起诉，该案的适格被告是谁?为什么?
    4.2003年8月，曹肯提出转租合同无效，法院应如何处理?为什么?
    5.2012年，曹肯是否有权请求马逊为其办理过户手续?为什么?
    6.结合A房案中房屋买卖合同和所有权变动的关系，试述物权法理论中“区分原则”的含义及其适用(要求观点明确，逻辑清晰、说理充分、文字通畅;总字数不得少于500字)。
    7.就冯艾森眼疾案所涉及的以下相关事实，即事实一：冯艾森在城南镇医院作了眼科手术;事实二：冯艾森双眼失明;事实三：手术失败导致双眼失明;事实四：城南镇医院没有眼科手术资质;事实五：冯艾森手术后未遵医嘱进行康复治疗，应当由谁承担证明责任?为什么?
    8.若城南镇医院无法提供冯艾森眼科手术的病历，会产生何种法律后果?
    9.2007年5月，冯艾森提出撤销其与城南医院的调解协议，他需要举证证明哪些事实，其诉请才可能成立?
    10.S市中院再审冯艾森眼疾案时，应当在程序上注意哪些特殊事项?
    11.根据现行法律和司法解释规定，冯艾森眼疾案在程序上存在哪些瑕疵?
    请作答：
    问题：
    1.2000年7月之前，涉案A房的权属状态如何?为什么?
    2.2000年7月，林奇向曹肯出售A房的行为，属于何种性质?为什么?
    3.2001年10月，何塞因被防盗网砸伤起诉，该案的适格被告是谁?为什么?
    4.2003年8月，曹肯提出转租合同无效，法院应如何处理?为什么?
    5.2012年，曹肯是否有权请求马逊为其办理过户手续?为什么?
    6.结合A房案中房屋买卖合同和所有权变动的关系，试述物权法理论中“区分原则”的含义及其适用(要求观点明确，逻辑清晰、说理充分、文字通畅;总字数不得少于500字)。
    7.就冯艾森眼疾案所涉及的以下相关事实，即事实一：冯艾森在城南镇医院作了眼科手术;事实二：冯艾森双眼失明;事实三：手术失败导致双眼失明;事实四：城南镇医院没有眼科手术资质;事实五：冯艾森手术后未遵医嘱进行康复治疗，应当由谁承担证明责任?为什么?
    8.若城南镇医院无法提供冯艾森眼科手术的病历，会产生何种法律后果?
    9.2007年5月，冯艾森提出撤销其与城南医院的调解协议，他需要举证证明哪些事实，其诉请才可能成立?
    10.S市中院再审冯艾森眼疾案时，应当在程序上注意哪些特殊事项?
    11.根据现行法律和司法解释规定，冯艾森眼疾案在程序上存在哪些瑕疵?
     【参考答案】 
    1.A房属于秋某和马荷莎共有，其中马逊占四分之三份额;马荷莎占四分之一份额。因为费雪去世前，A房属于马逊与费雪夫妻共有，费雪去世后，共有房屋的一半属于遗产，由费雪同属第一顺位的两位法定继承人马逊和马荷莎各继承其中一半。继承开始后，遗产分割之前，A房由马逊和马荷莎共有。
    2.林奇出售A房的行为属于无权代理，但代理行为有效。
    通过前述分析已知诉争房屋属于马逊和马荷莎共同所有，且在老房产证上，房屋产权登记在马逊名下。林奇只是马逊的女婿，不属于家事代理权的身份范围。其卖房时虽然取得房屋共有人马荷莎的同意，但并未得到马逊的同意。故林奇卖房没有合法权利来源。但在林奇与曹肯磋商并签订涉案房屋买卖合同，以及林奇代马逊收定金的过程中，可以看出林奇是以产权登记人马逊的名义实施买卖行为的，并非以其自己名义，故该行为应属无权代理，而非无权处分。马逊在房屋出卖前至本案诉讼发生时一直与林奇、马荷莎共同居住。马逊将房屋钥匙、产权证书均交由林奇持有，并事实上交付给曹肯，且在房屋转让后至诉讼发生时约12年时间内从未对诉争房屋买卖、房款交付提出过异议，足见该无权代理已被权利人追认，或者成立表见代理，故该代理行为有效。
    3.适格被告应为承租人冯艾森。因为建筑物的悬挂物脱落致人损害的，由负有维修义务或者管护义务的所有人、管理人或者使用人承担过错推定责任。房屋租赁期间，承租人冯艾森加装的防盗网应当由冯艾森承担管护义务，对相关损害承担责任。因此，该案的适格被告是冯艾森。
    4.曹肯若以转租未经其同意为由主张转租合同无效，不能得到法院的支持;但曹肯若以转租期限超过承租人剩余租赁期限为由，主张转租合同无效的，法院应认定超过部分无效。曹肯知道冯艾森擅自转租后6个月未表示异议视为其同意转租，转租合同合法有效。转租期限超过承租人剩余租赁期限的，人民法院应当认定超过部的约定无效。
    5.曹肯有权请求马逊为其办理过户手续。因为房屋买卖合同有效，对马逊具有拘束力，而且合同履行是可能的。
    6.(1)含义：物权变动的区分原则是指通过买卖、赠予、用益、设立担保等法律行为进行物权变动时，应当将法律行为的效力与物权变动的效果区别对待，即法律行为的效力依照法律行为效力机制判断，而物权变动是否发生则依据物权变动规则判断而且，因欠缺公示不发生物权变动效果的，法律行为的效力不因此受影响，但是法律行为无效时则会影响物权变动的发生。
    物权变动区分原则是中国民法对传统德国民法“物权行为理论”创造性继受的结果。区分原则的建立不但支持了“物权绝对性”基本法理，而且为构建“物一债二元体系”、厘清物权法和债权法不同制度功能、建立完备的物权变动规则、区分当事人的不同法律责任等，提供了科学的准则。
    (2)适用：“区分原则”仅适用于以法律行为为基础的物权变动情形，具体适用情形包括：不动产转让(买卖、赠与、互换);不动产抵押;动产转让(买卖、赠与、互易);动产质押。
    从A房案来看，1996年，费雪去世后，其法定继承人马逊和马荷莎即取得A房的所有权，由于其所有权变动并非基于法律行为，故不适用“区分原则”，登记与否不影响共有人取得物权。而在2000年，林奇擅自将涉案共有房屋出卖给曹肯，买卖合同依照法律行为的代理制度成为有效合同;但房屋所有权由于没有完成过户登记手续，并没转移给买受人。交付产权证和交付房屋(钥匙)，均不属于物权法上规定的“公示”方式，不产生物权变动的效果。这是“区分原则”的典型体现。
    7.冯艾森在城南镇医院做了眼科手术、冯艾森双眼失明、手术失败导致双眼失明、城南镇医院没有眼科手术资质等事实应当由原告冯艾森承担证明责任;冯艾森手术后未遵医嘱进行康复治疗，应由被告城南镇医院承担证明责任。因为，患者主张医疗机构承担赔偿责任，应当承担到该机构就诊、受到损害、诊疗行为与损害结果直接存在因果关系、医疗机构有过错(过错推定情形除外)的证明责任;而抗辩事由应由被告承担证明责任。手术失败导致双眼失明是指诊疗行为与损害结果直接存在因果关系，城南镇医院没有眼科手术资质可以推定医疗机构有过错，冯艾森手术后未遵医嘱进行康复治疗属于医院的抗辩事由。
    8.从实体法角度来看，城南镇医院无法提供冯艾森眼科手术的病历，除了不可抗力外，应当推定医院存在过错。就过错要件，患者冯艾森不再承担证明责任。
    从程序法角度来看，冯艾森可以在举证期限届满前向法院申请城南镇医院提交该案病历。因提交书证所产生的费用，由申请人负担。对方当事人无正当理由拒不提交，法院可以认定申请人所主张的书证内容为真实。此外，如果城南镇医院为阻碍冯艾森使用病历，而故意将病历损毁，法院可对行为人处以罚款、拘留。
    9.冯艾森以调解协议显失公平为由提请法院予以撤销。根据《关于贯彻执行若干问题的意见》第七十二条规定，冯艾森须证明：①城南医院在调解协议的订立过程中利用了院方的专业优势或利用了冯艾森一方欠缺相关经验对冯艾森的意思表示产生不当影响;②协议确定的医疗赔偿数额与医院侵权行为造成的实际损失存在明显不公平;③前两者存在因果关系。
    10.①不得适用简易程序审理此案;②原二审合议庭组成人员不得参与再审程序审理;③陪审员不得参与冯艾森眼疾案审理。
    11.①S市中院应当用判决驳回上诉、维持原判;②冯艾森不可向S市中院申请再审;③冯艾森向S市中院申请再审超过再审期限;④冯艾森不能对S市中院的再审判决向H省高院申请再审。
    【评分标准】
    1.A房属于秋某和马荷莎共有，其中马逊占四分之三份额;马荷莎占四分之一份额。(2分)因为费雪去世前，A房属于马逊与费雪夫妻共有，费雪去世后，共有房屋的一半属于遗产，由费雪同属第一顺位的两位法定继承人马逊和马荷莎各继承其中一半。继承开始后，遗产分割之前，A房由马逊和马荷莎共有。(3分)
    2.林奇出售A房的行为属于无权代理，但代理行为有效。(1分)
    通过前述分析已知诉争房屋属于马逊和马荷莎共同所有，且在老房产证上，房屋产权登记在马逊名下。林奇只是马逊的女婿，不属于家事代理权的身份范围。其卖房时虽然取得房屋共有人马荷莎的同意，但并未得到马逊的同意。(2分)故林奇卖房没有合法权利来源。但在林奇与曹肯磋商并签订涉案房屋买卖合同，以及林奇代马逊收定金的过程中，可以看出林奇是以产权登记人马逊的名义实施买卖行为的，并非以其自己名义，故该行为应属无权代理，而非无权处分。(2分)马逊在房屋出卖前至本案诉讼发生时一直与林奇、马荷莎共同居住。马逊将房屋钥匙、产权证书均交由林奇持有，并事实上交付给曹肯，且在房屋转让后至诉讼发生时约12年时间内从未对诉争房屋买卖、房款交付提出过异议，足见该无权代理已被权利人追认，或者成立表见代理，故该代理行为有效。(2分)
    3.适格被告应为承租人冯艾森。(1分)因为建筑物的悬挂物脱落致人损害的，由负有维修义务或者管护义务的所有人、管理人或者使用人承担过错推定责任。(2分)房屋租赁期间，承租人冯艾森加装的防盗网应当由冯艾森承担管护义务，对相关损害承担责任。(2分)因此，该案的适格被告是冯艾森。
    4.曹肯若以转租未经其同意为由主张转租合同无效，不能得到法院的支持;(1分)但曹肯若以转租期限超过承租人剩余租赁期限为由，主张转租合同无效的，法院应认定超过部分无效。(1分)曹肯知道冯艾森擅自转租后6个月未表示异议视为其同意转租，转租合同合法有效。(1分)转租期限超过承租人剩余租赁期限的，人民法院应当认定超过部的约定无效。(2分)
    5.曹肯有权请求马逊为其办理过户手续。(2分)因为房屋买卖合同有效，对马逊具有拘束力，而且合同履行是可能的。(3分)
    6.(1)含义：物权变动的区分原则是指通过买卖、赠予、用益、设立担保等法律行为进行物权变动时，应当将法律行为的效力与物权变动的效果区别对待，即法律行为的效力依照法律行为效力机制判断，而物权变动是否发生则依据物权变动规则判断而且，因欠缺公示不发生物权变动效果的，法律行为的效力不因此受影响，但是法律行为无效时则会影响物权变动的发生。(1分)
    物权变动区分原则是中国民法对传统德国民法“物权行为理论”创造性继受的结果。区分原则的建立不但支持了“物权绝对性”基本法理，而且为构建“物一债二元体系”、厘清物权法和债权法不同制度功能、建立完备的物权变动规则、区分当事人的不同法律责任等，提供了科学的准则。(1分)
    (2)适用：“区分原则”仅适用于以法律行为为基础的物权变动情形，具体适用情形包括：不动产转让(买卖、赠与、互换);不动产抵押;动产转让(买卖、赠与、互易);动产质押。(1分)
    从A房案来看，1996年，费雪去世后，其法定继承人马逊和马荷莎即取得A房的所有权，由于其所有权变动并非基于法律行为，故不适用“区分原则”，登记与否不影响共有人取得物权。(2分)而在2000年，林奇擅自将涉案共有房屋出卖给曹肯，买卖合同依照法律行为的代理制度成为有效合同;但房屋所有权由于没有完成过户登记手续，并没转移给买受人。交付产权证和交付房屋(钥匙)，均不属于物权法上规定的“公示”方式，不产生物权变动的效果。这是“区分原则”的典型体现。(2分)
    7.冯艾森在城南镇医院做了眼科手术、冯艾森双眼失明、手术失败导致双眼失明、城南镇医院没有眼科手术资质等事实应当由原告冯艾森承担证明责任;冯艾森手术后未遵医嘱进行康复治疗，应由被告城南镇医院承担证明责任。(2分)因为，患者主张医疗机构承担赔偿责任，应当承担到该机构就诊、受到损害、诊疗行为与损害结果直接存在因果关系、医疗机构有过错(过错推定情形除外)的证明责任;而抗辩事由应由被告承担证明责任。手术失败导致双眼失明是指诊疗行为与损害结果直接存在因果关系，城南镇医院没有眼科手术资质可以推定医疗机构有过错，冯艾森手术后未遵医嘱进行康复治疗属于医院的抗辩事由。(3分)
    8.从实体法角度来看，城南镇医院无法提供冯艾森眼科手术的病历，除了不可抗力外，应当推定医院存在过错。就过错要件，患者冯艾森不再承担证明责任。(2分)
    从程序法角度来看，冯艾森可以在举证期限届满前向法院申请城南镇医院提交该案病历。(1分)因提交书证所产生的费用，由申请人负担。(1分)对方当事人无正当理由拒不提交，法院可以认定申请人所主张的书证内容为真实。(1分)此外，如果城南镇医院为阻碍冯艾森使用病历，而故意将病历损毁，法院可对行为人处以罚款、拘留。(1分)
    9.冯艾森以调解协议显失公平为由提请法院予以撤销。(2分)根据《关于贯彻执行若干问题的意见》第七十二条规定，冯艾森须证明：①城南医院在调解协议的订立过程中利用了院方的专业优势或利用了冯艾森一方欠缺相关经验对冯艾森的意思表示产生不当影响;②协议确定的医疗赔偿数额与医院侵权行为造成的实际损失存在明显不公平;③前两者存在因果关系。(3分)
    10.①不得适用简易程序审理此案;(1分)②原二审合议庭组成人员不得参与再审程序审理;(1分)③陪审员不得参与冯艾森眼疾案审理。(1分)
    11.①S市中院应当用判决驳回上诉、维持原判;(1分)②冯艾森不可向S市中院申请再审;(1分)③冯艾森向S市中院申请再审超过再审期限;(1分)④冯艾森不能对S市中院的再审判决向H省高院申请再审。(1分)     

6. 急急急！！！各位法学高手帮帮忙。民法案例分析题。（高分悬赏）

　　1.乙丙所签订合同效力如何，为什么
　　既不是有效也不是无效，而是效力待定
　　无权处分是属于效力待定的合同，只要在权利人追认或者无权处分人事后取得处分权的情况下会转为有效。依据是合同法51条
　　就本案而言乙在事后未取得所有权并且甲反对的情况下，合同转为无效

　　丙能否取得该印章的所有权，为什么
　　丙如果是善意不知情并且按照市场正常价值交易，且已经完成交付行为的话那么丙是可以取得所有权的，满足这三个条件是构成善意取得关键。依据是物权法106条

　　善意取得是物权规则，而效力待定是合同规则，这两个是不同的概念

　　2.乙是否有权主张行使抵押权，为什么
　　有权主张但是法院不会予以支持
　　不动产抵押权自登记时设立，依据是物权法187条。没登记的抵押权依法不成立，所以不能当抵押权使用

　　乙请求丙承担连带保证责任，是否应予支持，为什么
　　应当得到支持
　　当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。依据是担保法19条

　　3.因老母鸡被黄鼠狼叼走，甲拒绝付款，是否应予支持，为什么
　　不予支持
　　本案中的交付行为已经完成，交付类型是占有改定，自双方约定生效时起完成交付。依据是物权法27条
　　对于合同的卖方已经依照合同交付货物而买方未依照合同交付货款的，属于违约行为，卖方的其中一个权利就是要求买方实际履行合同交付货款。依据是合同法107条

　　鸡蛋归谁所有，为什么
　　同上，在占有改定的情况下约定生效时交付就完成了，虽然母鸡还保留在乙处但是乙对母鸡已经转移了所有权给甲，那么母鸡产下的鸡蛋属于孳息而孳息是根据所有权主义属于甲所有。依据是物权法116条

　　观点和楼上各位不太相同，不敢奢求你会相信我但是希望你能相信法条，也希望通过案例分析的机会和大家多多探讨
　　希望对你有帮助，祝顺利！

7. 一个民法案例分析题，急！！！

归李丽，王红丢手表被工作人员拾得送到公安部门，经依法寄卖后，张军原始取得了这块手表的所有权，张军赠与了李丽，李丽就合法取得了这块手表的所有权属于继受取得。小偷偷去并未合法取得这块手表的所有权，而是非法占有，小偷对这块手表来说属于无权处分人，赵平是以低价买受的这块手表，并不符合善意取得的情形，且赵平不是通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得这块手表。因此此手表的所有权应当归李丽所有。

8. 案例分析题（民法），求解答！

1   张某提出签订“情人协议”的行为属于胁迫行为。段某与张某所签的“情人协议” 属于非法协议。这种民事行为没有形成事实恶果，法律一般不会终究法律责任。
2  张某要求李某退出，否则将对其“不客气”，让李某“没有好果子吃”的行为属于威胁行为。没有形成事实恶果，法律不予追究。
3  张某在网上发帖子公布“情人协议”和与段某亲昵的照片，侵犯了段某的隐私权、肖像权。段某可以起诉请求损害赔偿。